顧問律師

我是一位擔(dān)任若干家企業(yè)法律顧問的律師。作為一家律師事務(wù)所的創(chuàng)辦人，我能體會你創(chuàng)業(yè)的艱辛。選項(xiàng)目、尋人才、籌資金、建人脈，企業(yè)前進(jìn)的每一步都不容易。當(dāng)別人酣然入夢時，你可能正為經(jīng)營難題輾轉(zhuǎn)反側(cè)。當(dāng)別人閑適時，你可能正事務(wù)纏身壓力重重。作為中小企業(yè)家，您是令人尊敬的。因?yàn)橹袊行∑髽I(yè)貢獻(xiàn)了60%以上的國內(nèi)生產(chǎn)總值，50%以上的稅收，并創(chuàng)造了80%的城鎮(zhèn)就業(yè)。但你的企業(yè)也是令人擔(dān)憂的。因?yàn)橹袊駹I企業(yè)的平均壽命只有2.9年，每年約有100萬家民營企業(yè)破產(chǎn)倒閉，60%的企業(yè)將在5年內(nèi)消亡。而西方發(fā)達(dá)國家企業(yè)平均壽命是我們的十幾倍、幾十倍。導(dǎo)致這樣后果的原因很多，但肯定有一個原因，那就是中國企業(yè)普遍缺乏法律風(fēng)險防范意識，未獲得高質(zhì)量的法律服務(wù)。而這一點(diǎn)上發(fā)達(dá)國家企業(yè)與我們卻恰恰相反。最大的風(fēng)險就是沒看到風(fēng)險

國內(nèi)中小企業(yè)面對的法律風(fēng)險到底是什么？它是無孔不入的風(fēng)險，數(shù)量至少高達(dá)1400余項(xiàng)，包括但不限于：公司設(shè)立領(lǐng)域、知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域、法人治理領(lǐng)域、兼并收購領(lǐng)域、公司上市領(lǐng)域、公司訴訟領(lǐng)域、股權(quán)轉(zhuǎn)讓領(lǐng)域、公司制度領(lǐng)域、國際貿(mào)易領(lǐng)域、公司擔(dān)保領(lǐng)域、關(guān)聯(lián)交易領(lǐng)域、境外投資領(lǐng)域、稅務(wù)籌劃領(lǐng)域、外匯管理領(lǐng)域、投融資領(lǐng)域、合同及合同管理領(lǐng)域、票據(jù)領(lǐng)域、企業(yè)刑事責(zé)任領(lǐng)域等。我曾處理過一家中外合資經(jīng)營企業(yè)的內(nèi)部股東糾紛。該合營企業(yè)有三個外國股東、兩個中方股東。其章程約定：董事會由三名董事組成，其中三個外國股東委派一名，兩個中方股東委派兩名；董事會會議應(yīng)有三方之二以上的董事出席方能舉行，最重要的事項(xiàng)須由出席會議的董事一致通過，其他事項(xiàng)由全體董事過半數(shù)通過。后來這兩位中方董事經(jīng)常自行舉行董事會會議，并就重要事項(xiàng)作出董事會決議，完全架空了外國股東和外國董事，給外方造成了不小的損失。外方當(dāng)初忽略了章程簽署中的法律風(fēng)險，如當(dāng)時堅(jiān)持多委派一名董事可能就沒這么被動。再舉兩個事例。有一天一位老總愁眉深鎖地來到我辦公室，說他花幾千萬收購的公司被起訴了，該公司價值上億的林權(quán)已被法院查封。原來他收購的公司為原某位股東的個人借款提供了擔(dān)保，公司的公章就蓋在借款合同保證人的位置。但在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中原股東隱瞞了這一事實(shí)。因債務(wù)人未按時還款債權(quán)人就起訴公司并向法院申請了財(cái)產(chǎn)保全。他本想申請林權(quán)抵押貸款緩解資金壓力，不料卻陷入官司。事實(shí)上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓潛藏著很大的法律風(fēng)險，前期輕信于人不做盡職調(diào)查是不明智的。我前不久代理一茶葉公司應(yīng)訴。該公司因未付設(shè)備貨款被起訴。但事實(shí)是供貨方出售的設(shè)備質(zhì)量有問題，供貨方以回廠維修為由將大部分設(shè)備運(yùn)走后要求茶葉公司付清貨款才運(yùn)回，茶葉公司拒絕后供貨方即起訴。在設(shè)備交付過程中，雙方都沒有為對方出具收據(jù)。庭審中供貨方堅(jiān)稱沒有從茶葉公司運(yùn)走設(shè)備。為彌補(bǔ)證據(jù)不足，茶葉公司向公安局報(bào)案，后經(jīng)警察訊問，供方人員才交代了實(shí)情。在合同履行中，交付貨物或支付款項(xiàng)應(yīng)讓對方出具收據(jù)。否則，在對方不誠信時自己就可能跌入困境。對企業(yè)經(jīng)營者而言，民事法律風(fēng)險就象一匹匹潛伏在樹叢中的狼，稍有不慎就可能為其所傷。

就刑事法律風(fēng)險，你可能覺得，你的企業(yè)不會惹上刑事問題。但目前企業(yè)家犯罪受追究越來越多。2014年1月3日,法制日報(bào)社《法人》雜志與中國青年報(bào)輿情監(jiān)測室聯(lián)合推出《2013中國企業(yè)家犯罪(媒體樣本)研究報(bào)告》。報(bào)告稱,與2011年、2012年度媒體案例相比,民營企業(yè)家所涉犯罪案件在絕對數(shù)和所占比例上,處于明顯提升狀態(tài)。融資、財(cái)務(wù)管理與合同糾紛是民企案發(fā)的主要領(lǐng)域,其余領(lǐng)域分別為安全生產(chǎn)、公司經(jīng)營、產(chǎn)品質(zhì)量、工程領(lǐng)域、招投標(biāo)、證券和物資采購領(lǐng)域。報(bào)告還顯示,2012年、2013年統(tǒng)計(jì)的民營企業(yè)涉嫌罪名中前十位基本上都是經(jīng)濟(jì)犯罪,非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、非法經(jīng)營罪、合同詐騙罪、挪用資金罪等與企業(yè)經(jīng)營相關(guān)的罪名,一直是民營企業(yè)家們屢屢觸犯的禁區(qū)。在中國法治環(huán)境有待提高的大背景下，經(jīng)營企業(yè)在很多領(lǐng)域都有刑事法律風(fēng)險。如現(xiàn)在的投資公司很多都有問題，但其數(shù)量卻在不斷增加。一旦出事，老百姓的投資血本無歸，經(jīng)營者則鋃鐺入獄。刑法的周密性和現(xiàn)實(shí)的復(fù)雜性讓企業(yè)家稍有不慎就可能踩到刑事責(zé)任的地雷。如果你沒有相關(guān)防范意識，就可能長期游走于刑事風(fēng)險的邊緣。對企業(yè)家而言，刑事法律風(fēng)險就象一頭林中餓虎，稍有不慎就可能為其所殺。

《黃帝內(nèi)經(jīng)》云:"治病莫如防病,防病必須養(yǎng)生,養(yǎng)生方能長壽。"民刑事法律風(fēng)險與你如影隨形，你該如何防范以讓企業(yè)長壽讓自己平安呢？你可能覺得自身堅(jiān)持學(xué)習(xí)法律或招聘專職法務(wù)人員就可以了。但法學(xué)是一門需要耗費(fèi)大量時間和精力才能掌握的學(xué)科，除了書本學(xué)習(xí)，更需長期實(shí)踐滋養(yǎng)。要做好企業(yè)法律事務(wù)，一般只有經(jīng)驗(yàn)豐富的律師才能游刃有余。一是因?yàn)橐蔀槁蓭煟紫染晚毦邆漭^深的法律功底并通過最難考的司法考試。二是因?yàn)槁蓭熅褪且苑蓪?shí)踐為職業(yè)的群體，多年的訴訟與非訴實(shí)踐能練就其在法律實(shí)務(wù)中的火眼金睛和騰云駕霧的能力。比方訴訟時效，很多企業(yè)家都能說出是三年，其實(shí)訴訟時效不是一個簡單的法律問題，除三年外，還有1年4年和5年，除大家熟知的《民法總則》規(guī)定外，還有《合同法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《環(huán)境保護(hù)法》、《海商法》、《拍賣法》、《專利法》等法律和《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》予以規(guī)定。訴訟時效期間屆滿后，權(quán)利方并非就無計(jì)可施，只是補(bǔ)救措施需要細(xì)膩的技巧罷了。優(yōu)秀的律師一般都能巧妙地處理時效屆滿問題。你堅(jiān)持學(xué)習(xí)法律能提高法律水平，專職法務(wù)人員一般也具有一定法律功底，但你們是不可能象律師經(jīng)常出入于法庭仲裁庭，奔忙于民刑事法務(wù)，從而積累大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的。你知道，有的事情只能律師來做，如發(fā)送律師函，進(jìn)行律師見證，在偵查期間擔(dān)任犯罪嫌疑人的辯護(hù)人等等。2014年10月23日《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》指出："對不服司法機(jī)關(guān)生效裁判、決定的申訴，逐步實(shí)行由律師代理制度。"這勢必又將賦予律師一個獨(dú)有的代理資格。另外，有的事情一般只有律師才好做，如到政府部門查詢復(fù)印檔案，作為辯護(hù)人到看守所會見犯罪嫌疑人、被告人，出具法律意見書等等。因此，如你能聘請律師作為企業(yè)法律顧問，則法律風(fēng)險的有效防控至少走對了第一步。

其實(shí)，從防范法律風(fēng)險的角度聘請律師只是從消極防御的角度出發(fā)。從積極進(jìn)攻的角度也應(yīng)該聘請顧問律師。律師通過長期法律實(shí)踐往往能積累大量高端人脈，與這樣的律師合作就有機(jī)會整合優(yōu)質(zhì)資源。如我的一個顧問單位的老總因投資項(xiàng)目急需資金，而我另外一個顧問單位又是專門的融資中介公司，與銀行、擔(dān)保公司有長期穩(wěn)定的合作。我成功促成了他們之間的合作，順利幫助那位老總獲得了銀行貸款。現(xiàn)在很多中小企業(yè)計(jì)劃到新三板掛牌，讓律師提前介入更有必要。《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》指出："積極推行政府法律顧問制度，建立政府法制機(jī)構(gòu)人員為主體、吸收專家和律師參加的法律顧問隊(duì)伍，保證法律顧問在制定重大行政決策、推進(jìn)依法行政中發(fā)揮積極作用。"現(xiàn)在全國很多地方出臺文件要求各級政府部門必須聘請律師作為法律顧問，并將是否聘請納入考核。這意味著律師將更多地介入行政執(zhí)法，中小企業(yè)可通過律師了解更多的政府資訊和實(shí)現(xiàn)與政府的有效溝通。企業(yè)家不是在監(jiān)獄就是在去監(jiān)獄的路上

你可能會說，你的企業(yè)曾聘請過律師，但上述好處并沒有完全體現(xiàn)，一是企業(yè)沒有多少事讓顧問律師干，二是企業(yè)有事干的時候，顧問律師總說在出庭在忙。這其實(shí)涉及到你應(yīng)聘請什么樣的律師和怎樣發(fā)揮律師作用的問題。首先你的顧問律師應(yīng)當(dāng)有團(tuán)隊(duì)支撐，在他忙的時候能有其他律師或其助理替補(bǔ)。其次，你應(yīng)該讓你的企業(yè)經(jīng)常與顧問律師溝通，只要可能涉及法律問題就主動向其咨詢。我的一家顧問單位是貿(mào)易公司，起初事情很少。因?yàn)槠涔ぷ魅藛T法律意識不高遇事不習(xí)慣咨詢律師。為體現(xiàn)律師價值和實(shí)現(xiàn)雙方長期合作，我們是希望顧問單位事情較多的。為此我們搜集了活生生的糾紛案例給他們，并主動對員工進(jìn)行了法律培訓(xùn)。情況隨即發(fā)生變化：他們讓我們盡快完善其勞動合同和規(guī)章制度，協(xié)助其與員工簽訂保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議，并將公司對外簽訂的合同全交我們把關(guān)，就連該公司裝修新辦公樓也讓我們提前介入。該公司老總本想與一包工頭簽訂裝修協(xié)議，并打算將裝修款定期付給包工頭。我們及時將《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》中"裝飾裝修工程委托給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級主體"的處罰規(guī)定打印給他，并建議將裝修款中的工人工資直接發(fā)給工人。最后該包工頭只得掛靠一家裝修公司與該公司簽訂裝修合同，且約定工人工資由發(fā)包方直接付給工人。后來證明了我們的先見之明。該包工頭因借高利貸丟下裝修突然消失了。如執(zhí)行該公司老總起初的想法，可能欠薪工人早就圍堵他了。沒有法律顧問的企業(yè)家很容易被淘汰

《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》指出："各級黨政機(jī)關(guān)和人民團(tuán)體普遍設(shè)立公職律師，企業(yè)可設(shè)立公司律師，參與決策論證，提供法律意見，促進(jìn)依法辦事，防范法律風(fēng)險。"在中國依法治國步伐加快的情況下，越來越多的企業(yè)聘請了顧問律師。因?yàn)樗麄冎溃蓄檰柭蓭煹钠髽I(yè)與無顧問律師的企業(yè)之間，無論是管理員工、把握商機(jī)、進(jìn)行談判、簽訂合同，還是對簿公堂，都易占據(jù)上風(fēng)。一個企業(yè)如連聘請顧問律師的意識都沒有，是很難想象其會健康發(fā)展、蒸蒸日上的。正如不會使用電腦和微信的人已落后一樣，不聘請顧問律師的企業(yè)家恐怕很快會被淘汰。

希望這封信能讓你對顧問律師有全新的認(rèn)識，并愿你的企業(yè)穩(wěn)健快速發(fā)展！